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国家开发银行


国家开发银行“借款单位借款申请和支付通知授权系统”使用管理试行办法
1998年9月17日，国家开发银行


第一章 总 则
第一条 为加强国家开发银行“借款单位借款申请和付款通知授权系统”（以下简称“授权系统”）的管理，保证授权系统的安全、正常运行，特制定本办法。
第二条 国家开发银行“授权系统”主要用于借款单位远程传送借款申请和付款通知，并对有关业务数据进行校验，确定借款申请和付款通知授权是否有效。
第三条 授权系统客户端的设备主要由“ＨＣＣ2000电脑授权电话”和加押的“财务主管ＩＣ卡”及“业务经办ＩＣ卡”组成；开发银行后台的设备主要由“ＩＣ卡参数编制器”、“前置解押机”、“专用微机”及“加押ＩＣ卡”组成。
第四条 “ＩＣ卡参数编制器”、“解押前置机”和“硬件解押盒”是供国家开发银行营业部使用的一种银行专用机具。“ＨＣＣ2000电脑授权电话”是供借款单位业务经办部门使用的一种数据录入和通讯机具，应配合“财务主管ＩＣ卡”和“业务经办ＩＣ卡”一起使用。
第五条 “ＨＣＣ2000电脑授权电话”、“财务主管ＩＣ卡”和“业务经办ＩＣ卡”及操作说明书由国家开发银行营业部配售给有关借款单位。
第六条 借款单位撤销在国家开发银行营业部的开户，应同时上缴配发的“财务主管ＩＣ卡”和“业务经办ＩＣ卡”及操作说明书。

第二章 “授权系统”操作人员的配备的管理
第七条 国家开发银行营业部配置专人根据借款单位的增删负责“授权系统”中“ＩＣ卡参数”的编制和销毁；同时，配备可靠的业务经办人员负责“授权系统”的操作、管理和保管。
第八条 凡经国家开发银行批准使用“ＨＣＣ2000电脑授权电话”（含ＩＣ卡）的借款单位应指定可靠的业务经办人员负责“授权系统”的操作、管理和保管。经办人员应分为“财务主管”和“业务经办”二级，分别持有“财务主管ＩＣ卡”和“业务经办ＩＣ卡”。“业务经办”人员负责正确录入有关业务数据，并通过“业务经办ＩＣ卡”对数据加押（密押）。“财务主管”人员审核“业务经办”人员录入的数据审核无误后，通过“财务主管ＩＣ卡”对有关业务数据再次加密，然后通过“ＨＣＣ2000电脑授权电话”传送到国家开发银行总行。在收到“交易成功”的回应后，完成一次借款申请授权或付款通知授权。
第九条 “财务主管”人员和“业务经办”人员不得由同一人兼任，其工作调动时，应按有关保密规定严格办理其掌握的ＩＣ卡移交手续。

第三章 “授权系统”专用机具操作说明书的使用和管理
第十条 “授权系统”中的“ＩＣ卡参数编制器”、“解押前置机”、“硬件解押盒”、“财务主管ＩＣ卡”和“业务经办ＩＣ卡”及操作说明书，必须建立严格的领用登记手续，妥善放置安全地点，不得随意存放。
第十一条 银行专用机具出现故障时，由国家开发银行营业部委托的维修中心维修，无关人员不得随意拆卸、维修。
第十二条 银行专用机具丢失时，应立即通知国家开发银行营业部，并登记有关情况，泄露情况严重者应追究当事人的责任。

第四章 附 则
第十三条 本办法由国家开发银行总行财会局制定并负责解释。
第十四条 本办法自颁布之日起施行。

附件：协议书
甲方：项目单位
乙方：国家开发银行
为保证借款单位借款申请和支付通知授权成功，保障银企双方资金安全，开通了“借款单位借款申请和支付通知授权系统”（以下简称“授权系统”），为保证该系统正常、安全运行。甲、乙双方特签订本协议：
一、“授权系统”为甲方使用的“ＨＣＣ2000电脑授权电话”及配套的“财务主管ＩＣ卡”和“业务经办ＩＣ卡”，属银行专用设备。乙方指定专用设备生产单位负责设备的生产、维修和使用辅导工作，非人为故障的专用设备（含ＩＣ卡）保修2年，保修期满，发生故障时，对需换零件收取成本费。
二、乙方负责统一向“ＨＣＣ2000电脑授权电话”生产单位下达生产计划，专用设备包括：
ＨＣＣ2000电脑授权电话 1台（人民币3000元）
加押ＩＣ卡 2块（人民币600元）
总价 人民币3600元／套
由甲方直接与生产单位据实进行财务结算。
三、甲方购买“授权系统”中“ＨＣＣ2000电脑授权电话”后，由乙方配发“财务主管ＩＣ卡”和“业务经办ＩＣ卡”。初次启用时，将这两片ＩＣ卡插入“ＨＣＣ2000电脑授权电话”的ＩＣ卡读写器内，输入系统设定的8位启用口令，开启机器后操作人员设定自定的8位个人口令进入正常使用状态，对此个人口令，甲方有保密义务，因泄密造成的经济损失由甲方承担。
四、“财务主管ＩＣ卡”和“业务经办ＩＣ卡”是计算“授权系统”中的业务数据和单位身份数据授权码的工具，甲方应交给可靠的业务经办人员使用，并妥善保管，如有遗失，必须及时报告乙方采取相应措施予以更换，在未更换之前因管理不善所造成的经济损失由甲方承担。
五、甲方停止使用“授权系统”时，应及时向乙方上交配发的ＩＣ卡，因未及时上缴ＩＣ卡所造成的经济损失由甲方承担。
六、甲方应建立严格的系统内部管理制度，并固定专人操作，操作人员之间要相互制约、相互监督。由于甲方控制不严或内部联合做案等原因所造成的经济损失由甲方承担。
七、甲方经系统传输的数据，经乙方核押后，数据正确、格式完整的，据此发放贷款并办理结算。
八、如需补充和更改本协议的内容，应在双方达成一致意见后，签定书面协议。
九、甲乙双方在履行本协议的过程中发生的争议，先由双方通过协商解决，不能协商一致的，在乙方所在地人民法院通过诉讼解决。
十、本协议未尽事宜依照中华人民共和国的有关法律、法规和规章。
十一、本协议一式二份，甲、乙双方各执一份。
甲方：（公章） 乙方：（公章）
法定代表人：（签字） 法定代表人：（签字）
（委托代理人） （委托代理人）
年 月 日 年 月 日


浅谈债权人的代位权制度

通辽铁路运输法院 葛长生

《合同法》中的代位权制度，是合同法新设立一项制度，由于前些年我国市场经济的快速发展，不可避免地要形成大量的债权债务关系，如果债权债务关系得不到有效及时地解决，就会形成三角债，连环债，滞约了和影响了市场经济的快速发展，尤其是有一些债务人为了逃避债务，故意不张自己的债权，甚至放弃自己的债权，这样就使债权人的债权得不到实现。因此，中央为了解决我国长期以来存在的三角债问题，防止三角债再次形成，从1999年10月1日施行的新合同法特设了代位权制度，因此这项新制度的出台大大地保障债权人债权的实现，也为防止三角债的产生起到积极推动任用。在审判实践中，我们院接触这样的案例不多，但是作为审判人员来说必须要掌握代位权的基本理论和在审理这类案件当中应当注意的几个问题。
一、关于代位权的基本理论
1、债权人代位权的概念和特点
首先，债权人的代位权是指债务人应当行使却不行使对第三人享有的到期权利而有害于债权人的债权时，债权人为保全自己的债权，可以自己的名义代位行使债务人的权利，这就是债权人的代位权。
其次，债权人的代位权特点：
（1）、代位权是债权人代替债务人向债务人的债务人也就是次债务人主张权利。比如，B欠A1万元，C欠B1万元，A债权人，C是次债务人，A就可以向C主张权利。
（2）、债权人行使代位权必须要通过诉讼程序来行使，才能满足债权人的债权实现。这里应该注意的一点就是债权人的债权具有不能实现的危险的时候，才能行使代位权。
（3）、债权人在行使代位权的过程中应以自己的名义而不能以债务人的名义行使，并且不能随意处分债务人的权利，否则应对由此给债务人造成的损害承担赔偿责任。
（4）、次债务人对债务人的抗辩权可以向债权人主张。债权人行使代位权，实际是行使债务人对次债务人的权利。因此，在代位权诉讼中，债权人为原告，次债务人为被告，次债务人对债务人的一般抗辩事由，都可直接向债权人主张。
2、债权人代位权的构成要件
《合同法》第73条这样规定的，因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。这条的意思主要是除了债务人的专属债权外，债权人都可以行使代位权，由此，《合同法》出台了解释（一），解释（一）第12条对专属于债务人自身的债权是这样规定的，《合同法》第73条第1款规定的专属于债务人自身的债权是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。除了这此权利之外，债权人都可以行使代位权。因此，根据《合同法》第73条及其解释（一）第12条的规定，代位权构成要件我们归纳起来有4点：
第一、债权人对债务人的债务必须合法且确定。债务人对次债务人必须享有合法确定的债权，且此种债权尚未被处分，如次债务人已将所欠的债务清偿，则就不存在代位权。比如：赌博债权，不受法律保护，因此，就不能行使代位权。
第二、债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害。从字面上理解，怠就是懈怠，消极怠工。从法律角度来理解，是指债务人不履行其对债权人的到期债务，又不可以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付的内容的到期债权，致使债权人的到期债权不能实现。这里的意思就是债务人不履行对次债务人的到期债权，又不可以诉讼方式或者仲裁方式向次债务人主张权利的，债务人就怠于行使。
第三、债务人的债权已到期，债务人已陷于履行迟延，必须是债权人对债务人以及债务人对次债务人的债权均到期，方可行使代位权。债务人履行债务的期限是债务人向债权人履行债务和债权人接受债务人履行的时间，未到期的债务一般不能主张代位权，不然将有害债务人的期限利益。这里的意思就是债权人与债务人的债权，债务人与次债务人的债权，这两个债权均已到期，有一个不到期的，就不能行使代位权。
第四、债务人债权不是专属于债务人自身的债权。《合同法》解释（一）第12条规定，专属于债务人自身的债权是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。这里的意思就是只要不是债务人自身的专属债权，债权人就可以行使代位权。因此，债权人要行使代位权，必须同时具备四个构成要件，才可以行使代位权；否则，缺少任何一个要件，债权人都不能行使代位权。
二、在审理代位权诉讼中应当注意的几个问题
1、关于案由问题
大家都知道，在代位权诉讼中，存在两层法律关系，两个诉。第一个法律关系是债权人与债务人之间的法律关系，第二个法律关系是债务人与次债务人之间的法律关系，因此，是用什么样的案由，从以前，一些法院审理这类案件的情况看，如果这两个法律关系如果是同一个合同关系，有的法院就用同一个合同关系的案由（比如，第一个法律关系是买卖合同欠款纠纷，第二个法律关系也是买卖合同欠款纠纷；那么就用买卖合同欠款纠纷）。如果这两个法律关系不是同一个合同关系，比如，第一个法律关系是买卖合同欠款纠纷，第二个法律关系是加工承揽合同欠款纠纷；那么纠纷的案由怎么确定呢。有的法院在审理这样案件中，认为代位权行使的范围限于债务人对次债务人的“到期债权”和“具有金钱给付内容”的债权，所以统统地就把这样案件案由定为欠款纠纷。我认为，从代位权的概念和特点来看，代位权是债权人代替债务人向债务人的债务人主张权利，它是代位诉权和间接诉权。从代位权的性质来看，代位权源于法律的直接规定，而不是当事人的约定，它规定的是债权人在债权债务关系中享有的权利。从债权人对次债务人的法律关系上来看，他们之间并没有任何的欠款债务关系，因此，从1999年10月1日施行的新合同法之后，新的法律制度出台，使各级法院在掌握案由上存在一些分歧，所以2001年最高人民法院研究室出台了《民事案件案由规定（试行）》解释将债权人行使代位权诉讼的案件，案由确定为代位权纠纷，我们认为是非常准确的。所以，我们今后在审理这样类型案件中应当将案由确定为代位权纠纷更为准确。
2、关于债权人举证问题
由于代位权诉讼涉及多方当事人，存在多重法律关系，举证问题相对复杂一些。但各方当事人仍必须遵循民事诉讼“谁主张，谁举证”的一般原则。而债权人作为原告在行使代位权诉讼过程中，就必须要承担举证责任，首先，债权人对代位权诉讼中存在的两个合法债权关系必须举证证明，这里的“合法”是法官在审理中应该重点审查的一个关健环节，看债权人与债务人，债务人与次债务人之间的这两个债权是否有不合法的债权，比如赌博债权，如果债务人与次债务人的合同被认定无效，那么债权人就不能对次债务人行使代位权。因此，审查债权人与债务人，债务人与次债务人之间的债权是否是合法的两个债权关系，这是债权人行使代位权诉讼的首要条件。其次，债权人拿出债务人怠于行使到期债权给债权人造成损害的证据，这里审查证据，我认为应注意这几个方面1、是不是债务人的债权到期，只要是债务人的债权到期就即可。就可以行使代位权。2、看债务人是不是构成“怠于行使”的条件，如果债务人拿不出以诉讼或者仲裁的方式向次债务人主张权利的书面证据，比如法院的法律文书和仲裁决定书，那么法官可以认定债务人就构成“怠于行使”。3、是不是要求债权人拿出具体的给自己造成损害的证据呢？我认为，如果要求债权人拿出证据证明自己的债权受到了具体的实质性的损害，这对债权人来说是很不公平的，这也违背了我们立法宗旨。因此，只要债务人未履行其对债权人的债务，债权人的债权未能实现，便可视为债权人的债权受到了损害，不必债权人提供证据证明。




二00七年七月二十四日